Da Euroconferencenews.it
L’analisi del ruolo vicario del Collegio sindacale rappresenta un tema di notevole interesse pratico, poiché definisce i confini e le modalità di un potere-dovere che si pone a presidio della legalità e della continuità gestionale della società. Tale funzione si attiva quando l’organo amministrativo resta inerte rispetto a specifici obblighi imposti dalla legge.
Il potere sostitutivo del Collegio sindacale non è un principio generale e illimitato, ma si fonda su precise disposizioni normative che ne delineano l’ambito di applicazione. La norma cardine è l’art. 2406, c.c., che attribuisce al Collegio sindacale il dovere di convocare l’assemblea e di eseguire le pubblicazioni prescritte dalla legge «in caso di omissione o di ingiustificato ritardo da parte degli amministratori».
Più nel dettaglio, poi, si possono considerare le seguenti fattispecie:
- riduzione del capitale per perdite: qualora gli amministratori non convochino «senza indugio» l’assemblea a fronte di perdite rilevanti (ex artt. 2446 e 2482-bis, c.c., o 2447 e 2482-ter, c.c.), il Collegio sindacale deve provvedere direttamente a tale convocazione;
- mancata riduzione del capitale da parte dell’assemblea: se, nell’esercizio successivo, la perdita non è ridotta a meno di 1/3 e l’assemblea non delibera la riduzione del capitale, gli amministratori devono richiederla al Tribunale. In caso di loro inerzia, tale obbligo ricade sul Collegio sindacale;
- accertamento di una causa di scioglimento: se gli amministratori omettono di accertare e iscrivere nel Registro Imprese una causa di scioglimento, il Collegio sindacale può presentare istanza al Tribunale affinché provveda con decreto (art. 2485, comma 2, c.c.);
- cessazione dell’organo amministrativo: in caso di cessazione dell’amministratore unico o di tutti gli amministratori (o parte di essi, in presenza di clausole “simul stabunt, simul cadent”), il Collegio sindacale deve convocare d’urgenza l’assemblea per la nomina dei nuovi amministratori e, nel frattempo, può compiere atti di ordinaria amministrazione per la conservazione del patrimonio sociale;
- comunicazione della cessazione anticipata del revisore: ai sensi degli artt. 9 e 10, D.M. n. 261/2012, gli amministratori devono comunicare al MEF o alla Consob la documentazione relativa alla cessazione anticipata dell’incarico del revisore legale entro 15 giorni dalla delibera assembleare. In caso di omissione, il Collegio sindacale “provvede in via sostitutiva e trasmette direttamente” tale documentazione.
Un primo quesito riguarda allora il momento in cui sorge il potere-dovere di intervento. La questione è se i sindaci debbano agire preventivamente, magari in prossimità della scadenza del termine concesso agli amministratori, o se debbano attendere il decorso infruttuoso di tale termine.
La soluzione non è risolta dalla legge, ma è delineata dalle Norme di comportamento del Collegio sindacale di società non quotate del CNDCEC. La Norma 9.1 stabilisce che i termini per l’attivazione vicaria dei sindaci «decorrono successivamente alla scadenza[di quelli previsti]per gli amministratori».
Questo principio implica che l’intervento sindacale è subordinato all’accertamento di un’inerzia conclamata dell’organo amministrativo. La stessa Norma suggerisce, peraltro, un approccio cauto e collaborativo: prima di attivare il potere sostitutivo, è opportuno che i sindaci sollecitino per iscritto gli amministratori ad adempiere, assegnando loro un termine. Solo il persistere dell’inadempimento legittima e rende doveroso l’intervento supplente.
Una volta accertata l’inerzia degli amministratori, si pone un secondo, e più complesso, interrogativo: entro quale termine il Collegio sindacale deve agire? La normativa non sembra fornire un’indicazione esplicita.
L’ipotesi di replicare il termine originariamente concesso agli amministratori appare poco convincente e non supportata.
Più coerente, a parere di chi scrive, sembra allora il riferimento a un termine ragionevole, desumibile dal principio generale dell’agire “senza indugio”, che permea l’intera disciplina societaria e mira a garantire il corretto e tempestivo funzionamento degli organi sociali.
Tuttavia, il concetto di “ragionevolezza” necessita di essere ancorato a parametri più oggettivi. Un utile riferimento analogico può allora essere tratto dall’art. 2631, c.c., che disciplina il reato di omessa convocazione dell’assemblea. La norma considera omessa la convocazione quando (in assenza di un termine statutario espresso) siano trascorsi 30 giorni dal momento in cui amministratori e sindaci sono venuti a conoscenza del presupposto che ne impone l’obbligo. Sebbene la norma si riferisca a un illecito, offre un parametro temporale quantificato dal Legislatore in un contesto affine. D’altronde, coerente a tale conclusione appare altresì l’indicazione contenuta nella Norma 9.2 delle citate Norme di comportamento, che impone al Collegio sindacale di provvedere all’iscrizione nel Registro Imprese «entro 30 giorni».